Сообщение от 23.10.2006 г № 7-5-229-06

Сообщение Прокуратуры Пензенской обл. от 23.10.2006 N 7-5-229-06

Губернатору
Пензенской области
Бочкареву В.К.
В последнее время отмечается рост преступлений имущественного характера, значительную часть которых составляют преступные посягательства на средства мобильной связи. Совершению этих преступлений способствуют большие возможности для сбыта похищенных телефонов.
Действующее законодательство не предусматривает обязательного письменного оформления купли-продажи средств связи (за исключением договора комиссии). Отсутствие правовой базы, регламентирующей вопросы приобретения и реализации бывших в употреблении средств мобильной связи, порождает многочисленные факты реализации покупателям средств сотовой связи, обремененным правами третьих лиц, что ущемляет права потребителя.
Прокуратурой области проанализировано действующее законодательство и меры, принимаемые контролирующими и правоохранительными органами, направленные на предупреждение торговли похищенными сотовыми телефонами.
По результатам анализа установлено следующее.
Нормы, регулирующие вопросы купли-продажи бывших в употреблении товаров, содержатся в ФЗ "О защите прав потребителей"; Постановлении Правительства РФ от 06.06.1998 N 569, которым утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами; Постановлении Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, которым утверждены Правила продажи отдельных видов товаров.
Сразу следует отметить, что согласно ст. 1 ФЗ "О защите прав потребителей" отношения в области защиты прав потребителей регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Законом, другими федеральными законами (далее - законы) и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Правительство Российской Федерации не вправе поручать федеральным органам исполнительной власти принимать акты, содержащие нормы о защите прав потребителей.
Правительство Российской Федерации вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (договоров розничной купли-продажи, энергоснабжения, договоров о выполнении работ и об оказании услуг).
То есть, правовые нормы в области реализации товаров, защите прав потребителя могут регулироваться только федеральным законодательством. Органы власти субъектов (законодательные, исполнительные) и органы местного самоуправления (представительные и исполнительные) не вправе издавать правовые акты по вопросам защиты прав потребителей, регулирующие правила продажи тех или иных товаров.
Бывшие в употреблении сотовые телефоны могут реализовываться на основании договора купли-продажи либо на основании договора комиссии.
Разделом XVIII "Правил продажи отдельных видов товаров", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, регулируются особенности продажи непродовольственных товаров, бывших в употреблении.
Регламентируется, что информация о бывших в употреблении товарах, помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил (наименование товара; фирменное наименование (наименование) и место нахождения (юридический адрес) изготовителя товара, место нахождения организации (организаций), уполномоченной изготовителем (продавцом) на принятие претензий от покупателей и производящей ремонт и техническое обслуживание товара; обозначение стандартов, обязательным требованиям которых должен соответствовать товар; сведения об основных потребительских свойствах товара; правила и условия эффективного и безопасного использования товара; гарантийный срок, если он установлен для конкретного товара; срок службы или срок годности, если они установлены для конкретного товара, а также сведения о необходимых действиях покупателя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества покупателя или становятся непригодными для использования по назначению; цену и условия приобретения товара), должна содержать сведения о состоянии товара, имеющихся в нем недостатках, проведенных в отношении товара санитарно-противоэпидемических мероприятиях, технических характеристиках (для технически сложных товаров), назначении товара и возможности использования его по назначению или для иных целей.
Сведения, характеризующие состояние бывшего в употреблении товара, в том числе его недостатки, указываются на товарном ярлыке.
В случае если к продаже предлагается бывший в употреблении товар, в отношении которого должна быть предоставлена информация о подтверждении его соответствия установленным требованиям, сроке годности или сроке службы, однако такая информация отсутствует, продавец при продаже указанного товара обязан информировать покупателя о том, что соответствие товара установленным требованиям должно быть подтверждено, на него должен быть установлен срок годности или срок службы, но сведения об этом отсутствуют.
Бывшие в употреблении товары должны пройти предпродажную подготовку, которая включает в себя осмотр товаров, рассортировку их по видам и степени утраты потребительских свойств, проверку качества (по внешним признакам), работоспособности товара, комплектности, а также наличия необходимой документации.
При передаче технически сложных бытовых товаров, бывших в употреблении, покупателю одновременно передаются (при наличии у продавца) соответствующие технические документы (технический паспорт или иной заменяющий его документ, инструкция по эксплуатации), а также гарантийный талон на товар, подтверждающий право покупателя на использование оставшегося гарантийного срока.
Реализация бывших в употреблении средств мобильной связи может осуществляться на основании договора комиссии.
Постановлением Правительства РФ от 06.06.1998 N 569 утверждены "Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами".
Эти Правила разработаны в соответствии с Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей" и регулируют отношения между комиссионером и комитентом по договору комиссии, а также между комиссионером и покупателем при продаже непродовольственных товаров, принятых на комиссию.
Под комиссионером понимается организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, принимающие товары на комиссию и реализующие эти товары по договору розничной купли-продажи.
Комиссионер обязан довести до сведения комитентов и покупателей фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, размещая указанную информацию на вывеске организации.
Индивидуальный предприниматель, осуществляющий комиссионную торговлю товарами, должен предоставить комитенту и покупателю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа.
Правила в наглядной и доступной форме доводятся комиссионером до сведения комитентов и покупателей.
По соглашению между комиссионером и комитентом на комиссию принимаются новые и бывшие в употреблении непродовольственные товары.
Прием товаров на комиссию оформляется путем составления документа (договор комиссии, квитанция, накладная и другие виды), подписываемого комиссионером и комитентом, в котором должны содержаться следующие сведения:
- номер документа, дата его составления;
- наименование и реквизиты сторон (адрес, расчетный счет, телефон комиссионера, паспортные данные или данные иного документа, удостоверяющего личность комитента);
- наименование товара;
- степень износа и недостатки бывшего в употреблении товара;
- цена товара;
- размер и порядок уплаты комиссионного вознаграждения;
- условия принятия товара на комиссию;
- порядок проведения и размер уценки товара;
- сроки реализации товара до и после его уценки;
- условия и порядок возврата комитенту не проданного комиссионером товара;
- условия и порядок расчетов между комиссионером и комитентом;
- размер оплаты расходов комиссионера по хранению товара, принятого на комиссию, если по соглашению сторон эти расходы подлежат возмещению.
Вид документа устанавливается комиссионером самостоятельно.
При приеме товара на комиссию к нему прикрепляется товарный ярлык, а на мелкие изделия (часы, бусы, броши и другие аналогичные изделия) - ценник с указанием номера документа, оформляемого при приеме товара, и цены.
В перечне товаров, принятых на комиссию, и товарном ярлыке указываются сведения, характеризующие состояние товара (новый, бывший в употреблении, степень износа, основные товарные признаки, недостатки товара). В отношении принятых на комиссию транспортных средств в эти сведения включаются идентификационный номер, марка, модель транспортного средства, наименование (тип), год выпуска, номера двигателя, шасси (рамы), кузова (прицепа), регистрационного знака "транзит", цвет кузова (кабины), пробег по данным спидометра, серия и номер паспорта транспортного средства, а в отношении транспортного средства, ввезенного на территорию Российской Федерации, также указывается номер и дата документа, подтверждающего его таможенное оформление в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Перечень товаров, принятых на комиссию, и товарный ярлык подписываются комиссионером и комитентом.
При продаже товара, имеющего гарантийный срок, если он не истек, покупателю передается полученный от комитента гарантийный талон, технический паспорт, сервисная книжка или иной заменяющий ее документ, подтверждающий право покупателя на использование оставшегося гарантийного срока.
Покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены комиссионером, вправе по* своему выбору потребовать:
замены на товар аналогичной марки (модели, артикула);
замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;
соразмерного уменьшения покупной цены;
незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара;
возмещения расходов на устранение недостатков товара.
При этом покупатель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества.
Таким образом, исходя из перечисленных правовых норм, продажа б/у сотовых телефонов должна отвечать определенным требованиям. При реализации телефонов к ним обязательно должны быть приложены документы, подтверждающие права продавца на реализуемый им сотовый телефон. Кроме того, в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.1997 N 1013 "Об утверждении перечня товаров, подлежащих обязательной сертификации, и перечня работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации" телефонные аппараты подлежат обязательной сертификации.
Кроме того, каждый сотовый телефон имеет IMEI - код, который является уникальным номером, присвоенным телефону при изготовлении и остающимся неизменным в течение всего срока эксплуатации. Указанный код позволяет оператору сотовой связи идентифицировать телефон и при необходимости блокировать его работу.
Как показали докладные, представленные гор(рай)прокурорами, реализация б/у сотовых телефонов г. Пензе происходит в основном в киосках или палатках на рынках города или из автомашин. Проведенными проверками установлено, что в основном на продаваемые б/у сотовые телефоны отсутствует документация, в ходе проверок не устанавливалось наличие у продавцов документов, подтверждающих государственную сертификацию аппаратов. Продажа телефонов из автомашин осуществлялась лицами, у которых имелись лишь копии свидетельств о регистрации определенных лиц в качестве ИП. В ходе проверок не устанавливалось, имеются ли у ИП письменные трудовые договоры с продавцами, действительно ли реализация телефонов осуществляется тем ИП, копия свидетельства о регистрации которого представлялась на обозрение проверяющим, какие документы, подтверждающие право продавца на реализуемый телефон и соответствие реализуемого товара требованиям сертификации, имелись у продавца, не проверялось наличие комплектации на телефоны (зарядное устройство и аккумулятор). Кроме того, при продаже телефонов из автомашин не проверялось соблюдение правил доведения продавцом до сведения покупателей информации о его государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа; правил продажи телефонов (по одному из видов - либо комиссия либо купля-продажа). Продажа телефонов осуществлялась без контрольно-кассовых машин, что является обязательным в соответствии с Федеральным законом от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт".
По вопросу проведения проверок законности реализации б/у сотовых телефонов следует указать, что их целесообразно проводить совместно с ОВД (ОБППР и ИАЗ), органами Роспотребнадзора и общественными объединениями потребителей (пензенский союз потребителей городской и аналогичные в иных муниципальных образованиях и областной союз потребителей), а по возможности, совместно с соответствующими отделами или специалистами администраций районов.
Ответственность за нарушение указанных правовых норм предусмотрена следующими статьями КоАП РФ.
Статья 14.1.Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии).
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных данной статьей, рассматриваются судьями.
Дела об административных правонарушениях, производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов.
Дела об административных правонарушениях, совершенных юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в случаях, не требующих проведения административного расследования, рассматриваются судьями арбитражных судов (ст. 23.1 КоАП РФ).
Дела об административных правонарушениях, совершенных гражданами, а также должностными лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, в случаях, когда проведение административного расследования не предусмотрено, рассматриваются мировыми судьями (ч. 1 и абз. 2 - 4 ч. 3 ст. 23.1 КоАП; о случаях, требующих проведения административного расследования, см. ч. 1 ст. 28.7 КоАП).
Протоколы по делам об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 и 3 комментируемой статьи, составляются должностными лицами органов внутренних дел (п. 1 ч. 2 ст. 28.3), лицензирующих органов (ч. 6 ст. 28.3), а также прокурором (ст. 28.4 КоАП РФ).
2.Статья 14.5. Продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг при отсутствии установленной информации либо без применения контрольно-кассовых машин.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных данной статьей, рассматриваются:
а) начальниками территориальных управлений (отделов) внутренних дел и приравненных к ним ОВД, их заместителями, начальниками территориальных отделов (отделений) милиции, их заместителями - согласно ст. 23.6;
б) должностными лицами органов Роспотребнадзора, указанными в ч. 2 ст. 23.49 КоАП.
Дела о правонарушениях в части продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг без применения контрольно-кассовых машин рассматриваются:
в) руководителями управлений ФНС России по субъектам Федерации, их заместителями, руководителями межрегиональных инспекций ФНС России, их заместителями - согласно п. 2 ч. 2 ст. 23.5 КоАП;
г) руководителями инспекций ФНС России по районам, районам в городах, городам без районного деления, руководителями инспекций МНС России межрайонного уровня - в соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 23.5 КоАП.
Протоколы составляются должностными лицами органов внутренних дел (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ) и прокурором (ст. 28.4 КоАП РФ).
3.Статья 14.8. Нарушение иных прав потребителей.
Административные правонарушения, предусмотренные данной статьей, рассматриваются должностными лицами органов Роспотребнадзора, указанными в ч. 2 ст. 23.49 КоАП, а применительно к административным правонарушениям, предусмотренным ч. 1 и 2 статьи, - руководителями территориальных управлений МАП России, их заместителями (см. ч. 2 ст. 23.48 КоАП).
Протоколы составляются должностными лицами, указанными в ст. 28.3 КоАП РФ и прокурором.
4.Статья 14.15. Нарушение правил продажи отдельных видов товаров.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей, рассматриваются должностными лицами Роспотребнадзора, указанными в ч. 2 ст. 23.49 КоАП.
Согласно письму МНС России от 14 августа 2002 г. N АС-6-06/1243@ выявленные налоговыми органами правонарушения, предусмотренные комментируемой статьей, должны быть зафиксированы в акте проверки, который затем должен быть направлен в орган, уполномоченный составлять протокол об административном правонарушении в соответствии со ст. 28.3 КоАП.
5.Статья 19.19 КоАП РФ. Нарушение обязательных требований государственных стандартов, правил обязательной сертификации, нарушение требований нормативных документов по обеспечению единства измерений.
Указанной статьей предусмотрена ответственность за реализацию сертифицированной продукции, не отвечающей требованиям нормативных документов, на соответствие которым она сертифицирована, либо реализацию сертифицированной продукции без сертификата соответствия (декларации о соответствии), или без знака соответствия, или без указания в сопроводительной технической документации сведений о сертификации или о нормативных документах, которым должна соответствовать указанная продукция, либо недоведение этих сведений до потребителя (покупателя, заказчика), а равно представление недостоверных результатов испытаний продукции либо необоснованная выдача сертификата соответствия (декларации о соответствии) на продукцию, подлежащую обязательной сертификации. Указанной статьей предусматривается конфискация предмета правонарушения.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 1, 2 статьи, рассматриваются судьями.
Дела об административных правонарушениях, производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов.
Дела об административных правонарушениях, совершенных юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в случаях, не требующих проведения административного расследования, рассматриваются судьями арбитражных судов (ср. ч. 1 ст. 23.1 КоАП и абз. 2, 3 ч. 3 данной статьи; о случаях, требующих проведения административного расследования, см. ч. 1 ст. 28.7 КоАП).
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 3 статьи, рассматриваются должностными лицами Госстандарта России, указанными в ч. 2 ст. 23.52 КоАП.
Указанная информация была направлена гор(рай)прокурорам области, в УВД области, руководителю Территориального управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Пензенской области Дмитриеву А.П. и указано на необходимость активизировать работу по пресечению правонарушений в сфере реализации бывших в употреблении сотовых телефонов, использовав при этом все необходимые меры по организации указанной работы, координации деятельности органов, правомочных составлять протоколы и рассматривать указанные дела. Также необходимо самостоятельно проводить проверки и возбуждать дела об административных правонарушениях, которые направлять для рассмотрения правомочным органам и должностным лицам.
Согласно информации гор(рай)прокуроров в сентябре 2006 года ими в ходе проверок было возбуждено 6 дел об административных правонарушениях в указанной области (4 - по ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ за нарушение прав потребителей, 1 - по ст. 14.15 КоАП РФ - за нарушение правил продажи отдельных видов товаров, 1 - по ст. 14.4 КоАП РФ - за продажу телефонов ненадлежащего качества или с нарушением санитарных правил). Работа в указанном направлении продолжается, основным количеством гор(рай)прокуроров проверки запланированы на октябрь 2006 года.
Настоящая информация направляется для использования в работе и принятия мер в соответствии с предоставленными действующим законодательством полномочиями.
Прокурор области
государственный советник
юстиции 3 класса
В.Д.КОШЛЕВСКИЙ