Решение Пензенского УФАС России от 04.07.2011 г № Б/Н
В отношении ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4»
Резолютивная часть решения оглашена 21 июня 2011 года
Решение изготовлено в полном объеме 4 июля 2011 года
Комиссия Пензенского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
- Бутузовой Т.В. – и.о. руководителя Пензенского УФАС России, председателя Комиссии;
- Кузнецовой О.Н. – начальника отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии;
- Анохиной М.В. – главного специалиста-эксперта отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,
- Францевой Е.В. – ведущего специалиста-эксперта отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,
при участии:
со стороны ОАО «Пензенский хлебозавод № 2»:
- <...> – исполнительного директора, представителя по доверенности от 04.05.2011 № 32;
- <...> – начальника планово-экономической группы, представителя по доверенности от 11.05.2011 № 02/12/1.09-03-001;
- <...> – начальника юридического отдела, представителя по доверенности от 10.07.2010 № б/н;
со стороны ОАО «Пензенский хлебозавод № 4»:
- <...> – исполнительного директора, представителя по доверенности от 04.05.2011 № 31;
- <...> – юрисконсульта, представителя по доверенности от 15.12.2010 № 11;
- <...>- начальника планово-экономической группы, представителя по доверенности от 06.05.2011 № 02/12/1.09-03-001;
рассмотрев дело № 2-03/09-2011 в отношении ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» (проспект Победы, 42, г. Пенза, 440066) и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» (ул. Металлистов, д.4, г. Пенза, 440034) по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
Установила:
25.03.2011 ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» проинформировали Пензенское УФАС России о повышении с 02.04.2011 г. оптово-отпускных цен на хлеб и хлебобулочные изделия, сославшись на рост цен на муку и соответственно в целом на рост себестоимости производства хлебобулочных изделий.
В целях проверки обоснованности повышения цен на хлеб и хлебобулочные изделия, Пензенским УФАС России были запрошены необходимые документы и материалы.
По результатам анализа документов и материалов, представленных данными хлебозаводами, Пензенское УФАС России пришло к выводу об отсутствии у названных лиц оснований для повышения цен на хлеб и хлебобулочные изделия, о чем ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» были письменно проинформированы письмом антимонопольного органа от 01.04.2011 (исх. №№ 817-2, 818-2).
02.04.2011 г. ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» произвели планируемое повышение цен.
Приказом от 21.04.2011 № 55 Пензенским УФАС России возбуждено дело в отношении ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» (далее - Хлебозаводы) по признакам нарушения требований части 1 статьи 10 Закона о защите, в результате действий по необоснованному повышению цен на хлеб и хлебобулочные изделия.
На заседании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства представители Хлебозаводов в устной и письменной форме пояснили, что повышение отпускных цен на хлеб и хлебобулочные изделия вызвано ростом закупочных цен на муку и другие виды сырья, увеличением с 1 января 2011 года тарифов на энергоносители, а также ростом затрат, связанных с производством и реализацией продукции. Также указали, что 02.04.2011 повышение оптово-отпускных цен на хлеб и хлебобулочные изделия произошло для всех клиентов, за исключением ряда крупных торговых сетей, для которых повышение отпускных цен произошло в сроки, установленные действующими договорами поставки.
Изучив материалы дела и представленные сторонами доказательства, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, Комиссией установлено следующее.
Согласно Уставу, утвержденному протоколом общего собрания акционеров от 21 апреля 2009 года № 02/09, ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» осуществляет деятельность по производству и реализации хлеба и хлебобулочных изделий.
Из Устава, утвержденного протоколом общего собрания акционеров от 17 апреля 2009 года № 02/09, следует, что основным видом деятельности ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» является также деятельность по производству и реализации хлеба и хлебобулочных изделий.
Функции единоличного исполнительного органа данных предприятий осуществляет ООО АПК «Стойленская Нива» (Белгородская область, г. Старый Оскол).
Учитывая данное обстоятельство, ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» по признакам пункта 4 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции признаны группой лиц.
В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона о защите конкуренции запреты на действия хозяйствующих субъектов, установленные данным законом, распространяются на действия группы лиц.
Статьей 10 Федерального закона от 26.07.2009 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Пунктом 6.4. Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220 установлено, что доля группы лиц на соответствующем товарном рынке определяется как сумма долей хозяйствующих субъектов, действующих на одном товарном рынке и составляющих группу лиц в соответствии с частью 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.
В соответствии со статьей 5 Закона о защите конкуренции, доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
Приказом Пензенского УФАС от 16.11.2010 № 201 ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» в составе группы лиц включены в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов (далее - Реестр) на товарном рынке оптовой торговли хлебом и хлебобулочными изделиями с долей > 35% на территории г. Пензы.
В результате мониторинга реализации хлебобулочных изделий, а также опроса покупателей, установлено, что продукция ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4», в отличие от продукции иных производителей хлеба и хлебобулочных изделий, представлена практически во всех объектах торговли г. Пензы, осуществляющих деятельность по розничной реализации Товара, поскольку пользуется наибольшим спросом.
В 2010 году по сравнению с 2009 годом совокупный объем оптовой реализации хлеба и хлебобулочных изделий ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» в г. Пенза вырос на 10 % и составил 30 223,6 тонны.
Исходя из указанного объема, совокупная доля ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» на рынке оптовой реализации хлеба и хлебобулочных изделий в г. Пенза составила 56,19 %, что свидетельствует об увеличении доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительно размера доли на данном товарном рынке, принадлежащих конкурентам.
Возможность доступа на рынок по оптовой торговле хлебом и хлебобулочными изделиями сдерживается экономическими и административными ограничениями (барьерами).
Экономическими барьерами является значительная стоимость зданий, сооружений, оборудования и специализированного транспорта, формирующих имущественный и производственный комплекс хлебозавода.
К административным барьерам следует отнести необходимость строгого соблюдения санитарно-эпидемиологических, гигиенических требований и обеспечения контроля качества продукции.
С учетом изложенного, ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» занимают доминирующее положение на рынке оптовой реализации хлеба и хлебобулочных изделий на территории г. Пенза.
Согласно представленным ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» документам, контрагентами реализации хлеба и хлебобулочных изделий Хлебозаводов являются хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность по продаже продовольственными товарами посредством организации торговой сети (далее – торговая сеть), предприятия оптовой и розничной торговли (крупные, средние и мелкие), бюджетные учреждения.
2 апреля 2011 года ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» повышены отпускные цены на хлеб и хлебобулочные изделия (далее - Товар).
Из материалов дела следует, что с 02.04.2011 изменение отпускных цен на хлеб и хлебобулочные изделия произошло для всех контрагентов, за исключением ряда хозяйствующих субъектов, осуществляющих продажу товаров посредством организации торговых сетей (далее также – торговые сети), для которых повышение отпускных цен на данную продукцию произошло в сроки, установленные действующими договорами поставки.
По результатам анализа имеющихся в материалах настоящего дела договоров поставок, заключенных Хлебозаводами с хозяйствующими субъектами (покупателями) установлено, что договоры поставки, заключенные Хлебозаводами с торговыми сетями содержат сроки согласования изменения цены на поставляемый товар, которые составляют от 15 до 30 дней.
Так, пунктом 3.2. приложения № 4 к договору поставки от 30.07.2010 № 587, заключенным ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» с ООО «Центр реструктуризации», установлено, что срок согласования Покупателем изменения спецификации составляет не более 20 рабочих дней с даты получения Покупателем уведомления об изменении спецификации.
Пунктом 3.2. раздела 3 «Цена и порядок расчетов» договора от 01.01. 2010 № 48174, заключенного ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» с ООО «Метро Кэш энд Керри» установлено, что «новый Прейскурант вступает в силу после подписания его Поставщиком и Покупателем, но не ранее чем через 30 дней со дня получения Покупателем проекта нового Прейскуранта».
Согласно Приложению 1 к договору поставки от 01.01.2008 № ОП-2497, заключенному ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» с ООО «Лента» срок согласования увеличения цены товара составляет 30 дней с даты получения Покупателем от Поставщика надлежаще оформленного формуляра изменения цены и обоснования изменения цены.
Пунктом 6.2. приложения № 3 к договору поставки от 01.08.2010 № СВ-6/438-ТД, заключенным ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» с ЗАО «Торговый дом «Перекресток», установлено, что срок согласования Покупателем изменения спецификации составляет не более 15 рабочих дней с даты получения Покупателем уведомления об изменении спецификации.
Пунктом 7.4 договора от 28.06.2010 № СрнФ 14/327/10, заключенным ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» с ЗАО «Тандер» предусмотрено, что новые цены вступают в силу с 1 числа месяца, следующего за месяцем получения Покупателем Уведомления об изменении цены.
Пунктом п. 3.2. раздела 3 «Цена и порядок расчетов» договора от 01.01. 2010 № 48175, заключенного ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» с ООО «Метро Кэш энд Керри» установлено, что «новый Прейскурант вступает в силу после подписания его Поставщиком и Покупателем, но не ранее чем через 30 дней со дня получения Покупателем проекта нового Прейскуранта».
Пунктом 6.2. приложения № 3 к договору поставки от 01.08.2010 № СВ-6/442-ТД, заключенным ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» с ЗАО «Торговый дом «Перекресток», установлено, что срок согласования Покупателем изменения спецификации составляет не более 15 рабочих дней с даты получения Покупателем уведомления об изменении спецификации
Согласно Приложению 1 к договору поставки от 01.01.2008 № ОП-2498, заключенному ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» с ООО «Лента» срок согласования увеличения цены товара составляет 30 дней с даты получения Покупателем от Поставщика надлежаще оформленного формуляра изменения цены и обоснования изменения цены.
Пунктом 3.2. приложения № 4 к договору поставки от 30.07.2010 № 120, заключенному ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» с ООО «Центр реструктуризации», установлено, что срок согласования Покупателем изменения спецификации составляет не более 20 рабочих дней с даты получения Покупателем уведомления об изменении спецификации.
Пунктом 7.4 договора от 15.06.2010 № Пелф 14/406/10, заключенного ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» с ЗАО «Тандер» предусмотрено, что новые цены вступают в силу с 1 числа месяца, следующего за месяцем получения Покупателем Уведомления об изменении цены.
Согласно п. 2.5.1. договора от 01.06.2010 № Н 7014, заключенному ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» с ООО «Ашан», «новый Прейскурант вступает в силу по истечении 30 календарных дней со дня получения Покупателем от Поставщика нового Прейскуранта, но не ранее чем по истечении 90 календарных дней со дня согласования Сторонами предыдущего Прейскуранта».
Из содержания указанных договоров следует, что в течение срока согласования цены Поставщик обязан поставлять Товара по ранее согласованным ценам.
При этом договоры поставки, заключаемые Хлебозаводами с иными хозяйствующими субъектами, не содержат аналогичных условий о сроках согласования изменении цены Товара.
Так, согласно договору поставки хлебобулочных, макаронных и кондитерских изделий от 19.01.2011 № 1704, заключенному ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» с Индивидуальным предпринимателем Крыскиной Л.М., представленному в материалы дела в качестве типового договора поставки, заключаемого Хлебозаводами с иными хозяйствующими субъектами, «цена товара может изменяться в течение срока действия Настоящего договора, при этом Поставщик вправе не уведомлять Покупателя о введении новых цен».
Таким образом, ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» в составе группы лиц, отпуская торговым сетям Товар в период от 15 до 30 дней со дня его повышения, по ранее действующей цене, ставят иных контрагентов Хлебозаводов в неравные условия при осуществлении торговой деятельности, по отношению к торговым сетям.
Данное обстоятельство подтверждается тем, что со 2 апреля 2011 года торговые сети приобретали Товар в период от 15 до 30 дней с момента повышения цены на хлеб и хлебобулочные изделия (в зависимости от условий договора поставки), по ценам, действующим до повышения.
Так, для торговых сетей – контрагентов ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» - повышение отпускных цен на хлеб и хлебобулочные изделия произошло в следующие сроки:
- ЗАО «Торговый дом «Перекресток» - 15.04.2011;
- ЗАО «Тандер» - 02.05.2011;
- ООО «Лента» - 25.05.2011;
- ООО «Метро Кэш энд Керри» - 29.04.2011;
- ООО «Центр реструктуризации» - 13.04.2011.
Для торговых сетей – контрагентов ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» - повышение отпускных цен на хлеб и хлебобулочные изделия произошло в следующие сроки:
- ООО «СПАР», ИП Мяличкин – 02.04.2011;
- ООО «Караван» - 02.04.2011;
- ЗАО «Тандер» - 02.05.2011;
- ООО «Ашан» - повышение цены не произошло;
- ООО «Метро Кэш энд Керри» - 29.04.2011;
- ЗАО «Торговый дом «Перекресток» - 15.04.2011;
- ООО «Лента» - 19.05.2011;
- ООО «Центр реструктуризации» - 13.04.2011.
Отпуск Хлебозаводами хлеба и хлебобулочных изделий торговым сетям по цене, действующей до повышения, позволяет данным сетям реализовывать Товар по более низкой цене по сравнению с иными контрагентами, тем самым создает преимущество торговым сетям при осуществлении хозяйственной деятельности по сравнению с иными контрагентами и приводит к ущемлению интересов последних.
Вышеизложенное подтверждается опросом оптовых покупателей хлебобулочной продукции, проведенным Пензенским УФАС Росси при рассмотрении настоящего дела, согласно которому данные хозяйствующие субъекты указали на снижение объема реализации хлеба и хлебобулочных изделий со 2 апреля 2011 года, а также подтвердили, что действия ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» по отпуску Товара торговым сетям по более низкой цене, создают преимущества торговым сетям по сравнению с ними при осуществлении торговой деятельности.
Доводы Хлебозаводов о том, что проекты договоров разрабатываются торговыми сетями и Хлебозаводы вынуждены соглашаться на данные условия, Комиссией не принимаются, поскольку согласно п.1 и 4 статьи 421 Гражданского Кодекса РФ «граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон».
Документы, представленные Хлебозаводами в качестве обоснования ведения переговоров с торговыми сетями, с целью устранения дискриминационных условий по отношению к иным контрагентам, Комиссией отклоняются по следующим основаниям.
ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» представлены не подписанные протоколы разногласий к договору поставки № 48175 от 01.01.2010 и к договору поставки № Н 7014 от 01.06.2010. Доказательств направления данных протоколов в адреса сторон указанных договоров в материалах дела не имеется.
Из представленной ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» переписки, осуществляемой Хлебозаводом с ООО «Метро Кэш энд Керри» и ООО «Ашан» посредством электронной почты, невозможно определить о каких протоколах разногласий идет речь, поскольку они не содержат необходимых реквизитов, а также предмет данных протоколов.
Представленные ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» уведомления от 4 апреля 2011 года (исх. № 02/12/1.09-05.03-001-212) и от 5 апреля 2011 года (исх. № 02/12/1.09-05.03-001-215), направленные в адрес ООО «Метро Кэш энд Керри» и ООО «Ашан» не свидетельствуют о согласовании условий договоров поставки, в части сроков изменения цены.
Кроме того ответчики имели возможность единовременно произвести изменение отпускной цены на продукцию для всех хозяйствующих субъектов после согласования с торговыми сетями предстоящего повышения, не нарушая при этом условий вышеуказанных договоров.
В соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции дискриминационные условия – условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена потребления, приобретения, продажи, иной передачи товаров, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или хозяйствующими субъектами.
Исходя из вышеизложенного, Комиссия единогласно пришла к выводу, что вышеуказанные действия ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» в составе группы лиц, выразившиеся в создании дискриминационных условий для отдельных хозяйствующих субъектов при отпуске хлеба и хлебобулочных изделий, в результате установления для ряда торговых сетей более поздних сроков изменения цены Товара, являются злоупотреблением доминирующим положением и нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с требованиями части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Признать действия ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» в составе группы лиц, выразившиеся в ущемлении интересов отдельных покупателей, в результате создания для них дискриминационных условий при отпуске хлеба и хлебобулочных изделий, злоупотреблением доминирующим положением и нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
2.Выдать ОАО «Пензенский хлебозавод № 2» и ОАО «Пензенский хлебозавод № 4» предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и совершении действий, направленных на создание для контрагентов равных условий отпуска хлеба и хлебобулочных изделий.
3.Передать материалы дела должностному лицу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31 КоАП РФ.
Приложения
None Приложение к Решению от 04 июля 2011 года № Б/Н Предписание
None Приложение к Решению от 04 июля 2011 года № Б/Н Предписание