Решение Пензенского УФАС России от 26.01.2009 г № Б/Н
О нарушении запрета на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке предоставления услуг в части создания дискриминационных условий
от 26 января 2009 года
Резолютивная часть решения оглашена 14 января 2009 года.
Решение изготовлено в полном объеме 26 января 2009 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
- А.А.И. - руководителя управления, председателя Комиссии,
- М.С.В. - заместителя руководителя управления, члена Комиссии,
- Б.Т.В. - начальника отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,
- П.Л.А. - главного специалиста-эксперта отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,
рассмотрев дело N 2-03/48-2008 по признакам нарушения ООО "П" (далее - ООО "П") (<...>) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон "О защите конкуренции"), при участии в заседании со стороны ООО "П":
- К.Е.В. - юрисконсульта, по доверенности от 11.01.2009 N 12/5.
Со стороны закрытого акционерного общества Торговый центр "С":
- К.В.В. - главного инженера, по доверенности от 13.01.2009 N 2;
- Б.Ю.А. - юриста, по доверенности от 13.01.2009 N 1,
Установила:
в Пензенское УФАС России поступило заявление закрытого акционерного общества Торговый центр "С" (далее - ЗАО ТЦ "С") на действия ООО "П" по навязыванию невыгодных условий договора поставки газа и созданию для него дискриминационных условий.
Заявитель считает, что условия договора поставки газа, в частности абзацы 1 и 2 пункта 3.10 договора, а также пункты 3.2.2, 3.3, 3.5 и 3.15 договора противоречат нормам действующего законодательства, нарушают его права и ущемляют законные интересы.
В связи с указанными обстоятельствами заявитель просит антимонопольное управление обязать ООО "П" внести изменения в абзацы 1 и 2 пункта 3.10 договора и исключить из договора пункты 3.2.2, 3.3, 3.5 и 3.15.
ООО "П" Приказом Пензенского УФАС России 22.03.2001 N 59 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%, на товарном рынке по продаже природного газа на территории Пензенской области с долей более 65%.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.
Таким образом, ООО "П" занимает доминирующее положение на территории Пензенской области и имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (услуги) на данном товарном рынке.
На заседании комиссии представители заявителя подтвердили заявленные требования.
Представитель ООО "П" в письменных объяснениях от 23.12.2008 N 12/2409, а также на заседании Комиссии пояснил, со ссылкой на положения статьи 421 ГК РФ, что стороны свободны в заключении договора и определении его условий. Между ООО "П" и ЗАО ТЦ "С" заключен долгосрочный договор поставки газа от 30.07.2007 N <...>. При его заключении не был представлен протокол разногласий. Условия договора были определены по соглашению сторон, какого-либо давления на заявителя не оказывалось.
Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, исследовав доказательства, Комиссия установила.
30.07.2007 между ООО "П" (поставщик) и ЗАО ТЦ "С" (покупатель) заключен долгосрочный договор поставки газа N <...> (далее - договор) без протокола разногласий.
Согласно пункту 3.2.2 договора на покупателя возложена обязанность по перераспределению невыбранных объемов газа.
Пунктом 3.3 стороны определили, что в случае невыборки покупателем в течение месяца поставки договорного месячного объема газа, стоимость объемов невыбранного газа, рассчитанная по средневзвешенной цене поставленного покупателю газа, признается неустойкой.
Пунктом 3.5 договора предусмотрено применение к покупателю штрафа за суммарный объем газа, выбранного покупателем сверх договорного объема:
- в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением коэффициента 1,9;
- в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением коэффициента 1,5.
Кроме того, указанным пунктом предусмотрено, что в случае внесения изменений в пункт 17 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа),
в части отмены применения коэффициентов в размере 1,1 и 1,5 за перерасход газа покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным 3 в течение календарного года.
В соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 3.10 договора за поставщиком газа закреплено право ограничить и/или прекратить поставку газа покупателю в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставляемый газ.
Пунктом 3.15 договора предусмотрено применение к покупателю штрафных санкций за неисполнение требований поставщика о переводе оборудования на резервные виды топлива.
В ходе рассмотрения настоящего дела представителями ЗАО ТЦ "С" не представлено доказательств, подтверждающих ущемление интересов предприятия в результате наличия в договоре пунктов 3.2.2, абзацев 1 и 2 пункта 3.10, а также пункта 3.15, в связи с чем Комиссией не может быть рассмотрен вопрос о внесении ООО "П" изменений договора в указанной части.
Из материалов дела следует, что в связи с предъявлением ООО "П" заявителю претензий об уплате неустойки за невыборку газа и уплате штрафа за перерасход газа ЗАО ТЦ "С", считая, что его экономические интересы ущемляются, обратилось к поставщику газа о необходимости внесения изменений в договор, в частности об исключении из него пунктов 3.3, 3.5, определяющих применение указанных санкций, что подтверждается письмом от 24.07.2008 N 220.
Ответ ООО "П" от 01.08.2008 N 12/1256 свидетельствует об отказе поставщика газа от внесения изменений в договор, заключенный с ЗАО ТЦ "С".
Вместе с тем, и в материалах дела имеются документы о том, что на дату заключения договора с ЗАО ТЦ "С" (30.07.2007), поставщиком газа были заключены договоры с другими хозяйствующими субъектами на условиях, не содержащих санкций по оплате неустойки за невыборку и штрафа за перерасход договорного объема газа, что подтверждается письмом от 22.07.2008 N 12/1083, направленным в адрес Пензенского УФАС России.
Включение в договор неустойки в таком виде является дополнительной мерой ответственности, определенной пунктом 16 Правил поставки газа.
Согласно указанному пункту при невыборке газа покупатель лишается права требовать впоследствии увеличения поставок газа свыше суточной нормы.
Применение штрафных санкций за перерасход газа накладывает на заявителя дополнительные санкции к ответственности, предусмотренной пунктом 17 Правил поставки газа, в соответствии с которым при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки с применением коэффициентов:
- с 15 апреля по 15 сентября - 1,1;
- с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.
Согласно счету-фактуре N 21032 от 30.09.2008 за перерасход газа в объеме 1,75 тыс. куб. м заявителю начислена плата с применением повышающих коэффициентов, как предусмотрено Правилами поставки газа, а также выставлена претензия (от 20.10.2008 N Ш/09/08-0209) об уплате штрафа за перерасход газа на сумму 7090 рублей в соответствии с пунктом 3.5 договора на сумму 7090 рублей.
Кроме того, выставлены претензии об уплате неустойки за невыборку газа (от 25.04.2008 N Н/03/08-0010; от 26.05.2008 N Н/04/08-0011; от 25.06.2008 N Н/05/08-0031; от 21.07.2008 N Н/06/08-0033; от 18.09.2008 N Н/08/08-0021).
Сумма неустойки и штрафа, начисленных ЗАО ТЦ "С" за период с января по октябрь 2008 года, составила 171652,49 рубля при общей сумме оплаты за газ в объеме 501037,17 рубля.
Таким образом, сумма начисленной неустойки и штрафа составляет 34% от платы за газ.
Комиссия считает, что неустойка за невыборку газа, предусмотренная пунктом 3.3 договора, а также применение штрафа за перерасход газа, предусмотренного пунктом 3.5 договора, создают дискриминационные условия деятельности ЗАО ТЦ "С" и позволяют поставщику газа получать дополнительно необоснованный доход без определенных затрат.
Из имеющейся информации и пояснений представителя ООО "П" следует, что условия по уплате неустойки за невыборку газа и уплате штрафа за перерасход газа содержатся также в договорах, заключенных ООО "П" с другими хозяйствующими субъектами, которые не представили протоколы разногласий при их заключении.
В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
Статья 26 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" запрещает поставщикам газа осуществлять действия, нарушающие антимонопольное законодательство, в том числе такие действия, как включение в договоры условий, которые ставят одного потребителя в неравное положение по сравнению с другими потребителями.
В силу части 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.
Договор газоснабжения, заключенный ООО "П" с ЗАО ТЦ "С", является публичным.
Материалами дела подтверждается, что несмотря на исключение ООО "П" из договоров с иными хозяйствующими субъектами условий по оплате неустойки за невыборку договорного объема газа и оплате штрафа за перерасход договорного объема газа, поставщик газа отказал ЗАО ТЦ "С" в исключении из договора данных условий (пунктов 3.3 и 3.5), поставив его в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами, создав для него дискриминационные условия, в результате чего были ущемлены его интересы.
В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц в результате создания дискриминационных условий.
Основываясь на материалах дела и представленных доказательствах, Комиссия единогласно квалифицировала действия ООО "П" по созданию дискриминационных условий ЗАО ТЦ "С", как злоупотребление доминирующим положением на рынке по продаже природного газа и нарушение пункта 8 части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции".
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать действия ООО "П", выразившиеся в создании дискриминационных условий ЗАО ТЦ "С", ущемляющих его интересы, злоупотреблением доминирующим положением и нарушением пункта 8 части 1 статьи 10 ФЗ "О защите конкуренции".
2.Выдать ООО "П" предписание о прекращении нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", обязывающее данного хозяйствующего субъекта внести изменение в договор поставки газа.
3.Данное решение направить сторонам по делу в десятидневный срок.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание: За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Председатель Комиссии
А.А.И.
Члены Комиссии
М.С.В.
Б.Т.В.
П.Л.А.
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ПЕНЗЕНСКОЙ ОБЛАСТИ
ПРЕДПИСАНИЕ
от 26 января 2009 г. N 2-03/48-2008
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
1.А.А.И. - руководителя управления, председателя Комиссии,
2.М.С.В. - заместителя руководителя управления, члена Комиссии,
3.Б.Т.В. - начальника отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,
4.П.Л.А. - главного специалиста-эксперта отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, члена Комиссии,
на основании своего решения от 26.01.2009 по делу N 2-03/48-2008 в отношении ООО "П" (<...>) о нарушении требований пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Предписывает:
1.ООО "П" прекратить нарушение пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в создании дискриминационных условий ЗАО ТЦ "С".
2.ООО "П" в срок до 27 февраля 2009 года внести изменения в договор поставки газа N <...> от 30.07.2007, заключенный с ЗАО ТЦ "С", путем исключения из него условия оплаты неустойки в случае невыборки договорного объема газа (пункт 3,3), а также условия оплаты штрафа за перерасход договорного объема газа (пункт 3.5).
3.ООО "П" в срок до 27 февраля 2009 года направить организациям, с которыми заключены договоры поставки газа, содержащие условие по оплате неустойки за невыборку договорного объема газа, а также условие по оплате штрафа за перерасход договорного объема газа (в случае если данная санкция установлена в дополнение к санкции, предусмотренной пунктом 17 Правил поставки газа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162), предложения об изменения условий договора в указанной части.
4.О выполнении настоящего предписания ООО "П" письменно сообщить в Пензенское УФАС России в срок до 16 марта 2009 года, с приложением подтверждающих документов.
Предписание может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Примечание: За невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.
Председатель Комиссии
А.А.И.
Члены Комиссии
М.С.В.
Б.Т.В.
П.Л.А.