Представление от 22.12.2008 г № 7-5-233-2008
Об устранении нарушений законодательства, регулирующего порядок привлечения и использования иностранной рабочей силы
Начальнику Управления
Федеральной миграционной службы
по Пензенской области
полковнику милиции
Салмину М.А.
Управлением по надзору за исполнением федерального законодательства прокуратуры Пензенской области в ходе проверки исполнения Управлением ФМС России по Пензенской области возложенных полномочий по обеспечению контроля за привлечение и использованием иностранной рабочей силы, за деятельностью предприятий, организаций, учреждений по исполнению законодательства о соблюдении прав иностранных работников выявлены нарушения требований действующего законодательства.
Согласно ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ) разрешение на работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом на основании заявления данного иностранного гражданина о выдаче ему разрешения на работу.
Федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган не позднее десяти рабочих дней со дня принятия от иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, заявления о выдаче ему разрешения на работу обязан выдать данному иностранному гражданину разрешение на работу или уведомление об отказе в выдаче такого разрешения.
Если разрешение на работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, выдано на срок более девяноста суток, он обязан в течение тридцати суток со дня получения такого разрешения представить в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции документы, подтверждающие отсутствие у него заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, предусмотренных перечнем, утверждаемым Правительством Российской Федерации, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции).
В соответствии с требованиями ст. 6.1 Федерального закона N 115-ФЗ иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, обязан в течение тридцати суток со дня подачи им заявления о выдаче ему разрешения на временное проживание представить в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, принявший заявление о выдаче разрешения на временное проживание, документы, подтверждающие отсутствие у него заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, предусмотренных перечнем, утверждаемым Правительством Российской Федерации, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции).
В силу п. 11 ч. 9 ст. 18 указанного Федерального закона выданное разрешение на работу аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в случае, если данный иностранный гражданин в течение тридцати суток со дня получения разрешения на работу в порядке, предусмотренном статьей 13.1 настоящего Федерального закона, не представил в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции документы, подтверждающие отсутствие у него заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, предусмотренных перечнем, утверждаемым Правительством Российской Федерации, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции).
"Правилами выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15.11.2006 N 681, установлено, что в случаях, предусмотренных пунктом 9 статьи 18 Федерального закона N 115-ФЗ, орган миграционной службы принимает решение об аннулировании выданного разрешения на работу. Орган миграционной службы в 3-дневный срок уведомляет иностранного гражданина о принятом решении, а также предупреждает его о необходимости выезда из Российской Федерации. При этом разрешение на работу подлежит изъятию.
Выборочной проверкой в УФМС России по Пензенской области материалов о выдаче иностранным гражданам разрешений на работу установлено, что нарушений сроков выдачи разрешений не допускается.
Вместе с тем выявлено, что не всеми иностранными гражданами, получившими разрешение на работу, исполняется установленная законом обязанность представить в Управление ФМС по Пензенской области документы, подтверждающие отсутствие заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, а также сертификат об отсутствии заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции).
Так, на момент проверки не были представлены указанные документы следующими гражданами: Тошев Абдусаттор (17.03.1980 г. рожд.), разрешение на работу серия 58 N 080005410, выдано 02.10.2008; Иброхимов Махсуд (17.06.1967 г.р.), разрешение серия 50 N 080005415, выдано 03.10.2008; Гагманян Наталья (14.09.1982 г.р.), разрешение серия 58 N 080005417, выдано 03.10.2008; Авдеева Юлия (09.12.1985 г.р.), разрешение серия 58 N 080005419, выдано 03.10.2008; Булыга Раиса (20.09.1963 г.р.), разрешение серия 58 N 080005421, выдано 03.10.2008 и др.
Однако по данным фактам органом миграционной службы решения об аннулировании выданных разрешений на работу не принимались, в результате чего иностранные граждане, не исполнившие установленную законом обязанность, продолжают осуществлять трудовую деятельность.
Проверкой, проведенной в отделе иммиграционного контроля УФМС России по Пензенской области, установлено, что в течение 11 месяцев 2008 г. отделом было проведено 66 проверок соблюдения работодателями и иностранными гражданами порядка привлечения и использования работников, осуществление ими трудовой деятельности. Проверочные мероприятия осуществляются на основании утвержденных начальником УФМС России по Пензенской области планов.
Согласно п. 4.7 "Положения об Управлении Федеральной миграционной службы по Пензенской области", утвержденного Приказом ФМС России от 17.04.2008 N 99, одной из основных задач территориального органа миграционной службы является осуществление в соответствии с законодательством РФ контроля и надзору в сфере внешней трудовой миграции, привлечения иностранных работников в РФ.
УФМС России по Пензенской области осуществляет контроль и надзор за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в РФ и использования их труда, за соблюдением иммиграционных правил иностранными гражданами и лицами без гражданства (п. 13.1 Положения об Управлении).
Отношения в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) федеральными органами исполнительной власти регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" (далее Федеральный закон N 134-ФЗ), которым устанавливаются: порядок проведения мероприятий по контролю, осуществляемых органами государственного контроля (надзора); права юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), меры по защите их прав и законных интересов; обязанности органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении мероприятий по контролю.
В силу ст. 2 Федерального закона N 134-ФЗ под государственным контролем (надзором) понимается проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами.
Согласно ст. 7 Федерального закона N 134-ФЗ мероприятия по контролю проводятся на основании распоряжений (приказов) органов государственного контроля (надзора). В распоряжении (приказе) о проведении мероприятия по контролю указываются: номер и дата распоряжения (приказа) о проведении мероприятия по контролю; наименование органа государственного контроля (надзора); фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), уполномоченного на проведение мероприятия по контролю; наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, в отношении которых проводится мероприятие по контролю; цели, задачи и предмет проводимого мероприятия по контролю; правовые основания проведения мероприятия по контролю, в том числе нормативные правовые акты, обязательные требования которых подлежат проверке; дата начала и окончания мероприятия по контролю.
В целях проверки выполнения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований органом государственного контроля (надзора) в пределах своей компетенции проводятся плановые мероприятия по контролю.
В ходе настоящей проверки установлено, что мероприятия по контролю осуществляются на основании распоряжений руководителя УФМС России по Пензенской области. Требования Федерального закона N 134-ФЗ к распоряжению, в основном, соблюдены.
Вместе с тем имеются отдельные недостатки. Так, издаваемые органом миграционной службы распоряжения, которые по своей сути являются внутренними распорядительными документами, имеют адресата, поскольку они все адресуются руководителю проверяемого юридического лица или индивидуальному предпринимателю. Кроме того, в распоряжении отсутствует указание на вид осуществляемого мероприятия по контролю: плановое или внеплановое.
В соответствии с требованиями ст. 9 Федерального закона N 134-ФЗ по результатам мероприятия по контролю должностным лицом (лицами) органа государственного контроля (надзора), осуществляющим проверку, составляется акт установленной формы в двух экземплярах.
В акте указываются: дата, время и место составления акта; наименование органа государственного контроля (надзора); дата и номер распоряжения, на основании которого проведено мероприятие по контролю; фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), проводившего мероприятие по контролю; наименование проверяемого юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, фамилия, имя, отчество, должность представителя юридического лица или представителя индивидуального предпринимателя, присутствовавших при проведении мероприятия по контролю; дата, время и место проведения мероприятия по контролю; сведения о результатах мероприятия по контролю, в том числе о выявленных нарушениях, об их характере, о лицах, на которых возлагается ответственность за совершение этих нарушений; сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом представителя юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также лиц, присутствовавших при проведении мероприятия по контролю, их подписи или отказ от подписи; подпись должностного лица (лиц), осуществившего мероприятие по контролю.
В нарушение требований закона в составляемых по результатам проверочного мероприятия актах отсутствуют реквизиты распоряжения, на основании которого проведено мероприятие по контролю, не указывается, какая ответственность установлена за допущенные нарушения и кто должен ее понести.
Однако в акте указываются сведения, не предусмотренные нормативными правовыми актами, а также результаты проверки по вопросам, не входящим в компетенцию государственного органа.
Например, в акте N 35 от 24.06.2008 проверки выполнения требований нормативных документов по привлечению и использования иностранной рабочей силы ИП Мишиневой И.А. отмечено: вопросы налогообложения для иностранных граждан - 13%, вопросы социальной защиты работников фирмы - полный социальный пакет.
В ходе проверочного мероприятия сотрудниками УФМС России по Пензенской области (Депутатов В.В. и Ермолаев А.С.) было выявлено, что ИП Мишинева И.А. в 3-дневных срок не уведомила миграционную службу о том, что приняла 13 граждан Узбекистана на работу, заключив с ними трудовые договоры 02.06.2008.
В связи с этим индивидуальному предпринимателю предписано в срок до 28.06.2008 устранить допущенные нарушения.
Однако действующим законодательством сотрудники миграционной службы, осуществляющие контроль и надзор за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в РФ и использования их труда, не наделены полномочиями по выдаче обязательных для исполнения предписаний об устранении выявленных нарушений и по установлению конкретных сроков.
Аналогичным образом составлены практически все акты проверок.
Несоблюдение сотрудниками УФМС России по Пензенской области требований федерального законодательства, в т.ч. Федерального закона от 08.08.2001 N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)", может повлечь за собой нарушения прав субъектов предпринимательства при осуществлении мероприятий по контролю.
Исходя из изложенного, руководствуясь ст. 24 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации",
требую:
рассмотреть настоящее представление, принять меры к устранению и недопущению впредь нарушений действующего законодательства при осуществлении возложенных на миграционную службу полномочий.
О времени и месте рассмотрения представления уведомьте прокуратуру области.
О результатах рассмотрения представления и принятых мерах сообщите в прокуратуру области в месячный срок в письменном виде.
Заместитель прокурора области
советник юстиции
А.Н.ЦУКАНОВ