Протест от 03.11.2005 г № 7-5-157-05
На пункт 11 Порядка проведения контроля качества и безопасности алкогольной продукции на территории Пензенской области, утвержденного Постановлением Правительства Пензенской области от 04.03.2005 N 123-пП
В Правительство
Пензенской области
Постановлением Правительства Пензенской области от 04.03.2005 N 123-пП были внесены изменения в Порядок проведения контроля качества и безопасности алкогольной продукции на территории Пензенской области, утвержденный Постановлением Правительства Пензенской области от 25.07.2003 N 319-пП "Об усилении контроля за реализацией алкогольной продукции на территории Пензенской области".
Пунктом 11 Порядка проведения контроля качества и безопасности алкогольной продукции на территории Пензенской области в новой редакции, утвержденной Постановлением Правительства Пензенской области от 04.03.2005 N 123-пП, предусмотрено, что специально уполномоченные работники ГУ ПО "Центр по контролю за качеством пищевой продукции" принимают участие в проведении проверок торговых точек и предприятий общественного питания, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, проводимых совместно с работниками контрольно-надзорных и правоохранительных органов. Порядок участия специально уполномоченных сотрудников Центра в проведении указанных проверок определяется внутренней инструкцией учреждения. Участие работников Центра в данных проверках проводится с целью сбора, анализа, мониторинга и систематизации информации о случаях выявления продажи продукции, не соответствующей требованиям ГОСТа.
Данный пункт противоречит требованиям федерального законодательства по следующим основаниям.
Государственное учреждение Пензенской области "Центр по контролю за качеством пищевой продукции" создано на основании Постановления Правительства Пензенской области от 14.03.2003 N 95-пП.
В соответствии с абзацем 6 части 1 ст. 6 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ (ред. от 02.11.2004, с изм. от 21.07.2005) "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее Федеральный закон N 171-ФЗ) осуществление государственного контроля за соблюдением организациями законодательства, регулирующего производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также условий, предусмотренных лицензиями на осуществление видов деятельности, определенных настоящим Федеральным законом, относится к предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Согласно статье 3 Федерального закона от 06.10.1999 N 184-ФЗ (ред. от 21.07.2005) "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения Российской Федерации и предметам совместного ведения. В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон.
На основании статьи 3 Федерального закона от 08.08.2001 N 134-ФЗ (ред. от 02.07.2005) "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" одним из принципов защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) является проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля (надзора).
В соответствии с частью 2 статьи 7 названного Федерального закона мероприятие по контролю может проводиться только тем должностным лицом (лицами), которое указано в распоряжении (приказе) о проведении мероприятия по контролю.
Статьей 23 Федерального закона N 171-ФЗ также предусмотрено, что государственный контроль за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется специально уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления в пределах их компетенции.
Исходя из указанных требований федерального законодательства, властными полномочиями по проведению проверок качества и безопасности алкогольной и спиртосодержащей продукции, реализуемой торговыми предприятиями и предприятиями общественного питания, обладают лишь должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ в пределах компетенции соответствующего органа.
Указанные органы могут привлечь иные организации лишь для выполнения технических функций, связанных с организацией контроля качества и безопасности алкогольной продукции, в порядке, предусмотренном действующим законодательством. При этом указанные организации вправе осуществлять лишь те функции, для выполнения которых они привлечены.
Проведение же органами государственной власти совместных с коммерческими и некоммерческими организациями проверок выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем обязательных требований противоречит федеральному законодательству.
Пунктом 11 оспариваемого Порядка... предусмотрена возможность участия должностных лиц государственного учреждения Пензенской области "Центр по контролю за качеством пищевой продукции" в проведении проверок торговых точек и предприятий, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции.
Однако из содержания оспариваемого пункта следует, что соответствующие проверки проводятся совместно государственным учреждением Пензенской области "Центр по контролю за качеством пищевой продукции", не являющимся органом государственной власти Пензенской области (органом контроля или надзора), и работниками контрольно-надзорных, правоохранительных органов, что предполагает право должностных лиц Центра, принимающих участие в проверке, самостоятельно проводить мероприятия по контролю. Это вытекает в том числе из предложения второго пункта 11 Порядка..., в соответствии с которым порядок участия специально уполномоченных сотрудников Центра в проведении указанных проверок определяется внутренней инструкцией учреждения.
Таким образом, в указанной части пункт 11 Порядка проведения контроля качества и безопасности алкогольной продукции на территории Пензенской области, утвержденного Постановлением Правительства Пензенской области от 04.03.2005 N 123-пП, противоречит требованиям федерального законодательства.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 23 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации",
предлагаю:
1.Рассмотреть настоящий протест и внести изменения в пункт 11 Порядка проведения контроля качества и безопасности алкогольной продукции на территории Пензенской области, утвержденного Постановлением Правительства Пензенской области от 04.03.2005 N 123-пП, приведя его в соответствие с федеральным законодательством.
2.Протест подлежит обязательному рассмотрению не позднее чем в десятидневный срок с момента его поступления.
3.О результатах рассмотрения протеста сообщить в Прокуратуру Пензенской области в письменной форме.
Прокурор области
государственный советник
юстиции 3 класса
В.Д.КОШЛЕВСКИЙ